Ответ недели: гарантийный случай после исполнения контракта
Подскажите, пожалуйста, какой порядок действий по 44-ФЗ, когда наступил гарантийный случай после исполнения контракта (не надлежащее исполнение контракта), а подрядчик отказывается от устранения нарушений.
Сообщаю Вам следующее:
В Законе N 44-ФЗ не установлен порядок действий заказчика в случае наступления гарантийного случая и отказа подрядчика устранять нарушения. В данном случае следует руководствоваться положениями ГК РФ.В соответствии с положениями статьи 723 ГК РФ в случаях, когда работа выполнена подрядчиком с и недостатками, заказчик вправе, по своему выбору потребовать от подрядчика: безвозмездного устранения недостатков в разумный срок; соразмерного уменьшения установленной за работу цены; возмещения своих расходов на устранение недостатков, когда право заказчика устранять их предусмотрено в договоре подряда (статья 397).
В Обзоре судебной практики ВС РФ N 2 (2017), утвержденном Президиумом ВС РФ от 26.04.2017, указано, что пункт 1 статьи 723 ГК РФ не может быть истолкован как ограничивающий право заказчика на возмещение расходов на устранение недостатков в случае, если он, действуя добросовестно, предпринял меры по привлечению подрядчика к устранению недостатков, то есть направил последнему требование об их устранении в срок, предусмотренный законом, иным нормативным актом или договором, а при его отсутствии — в разумный срок (в том числе незамедлительно, если это требовалось по характеру недостатков), однако подрядчик уклонился от устранения недостатков работ. В таком случае расходы заказчика на устранение недостатков работ подлежат возмещению.
Документы КонсультантПлюс для ознакомления:
- В случае обнаружения недостатков во время приемки результата работы или после его приемки в течение гарантийного срока, а если он не установлен, — разумного срока, но не позднее двух лет (для недвижимого имущества — пяти лет) со дня приемки результата работы, заказчик вправе по своему выбору осуществить одно из предусмотренных встатье 723настоящего Кодекса прав либо потребовать безвозмездного повторного выполнения работы или возмещения понесенных им расходов на исправление недостатков своими средствами или третьими лицами.
- В случаях, когда работа выполнена подрядчиком с отступлениями от договора подряда, ухудшившими результат работы, или с иными недостатками, которые делают его не пригодным для предусмотренного в договоре использования либо при отсутствии в договоре соответствующего условия непригодности для обычного использования, заказчик вправе, если иное не установлено законом или договором, по своему выбору потребовать от подрядчика:
безвозмездного устранения недостатков в разумный срок;
соразмерного уменьшения установленной за работу цены;
возмещения своих расходов на устранение недостатков, когда право заказчика устранять их предусмотрено в договоре подряда (статья 397).
- 3. Если отступления в работе от условий договора подряда или иные недостатки результата работы в установленный заказчиком разумный срок не были устранены либо являются существенными и неустранимыми, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения причиненных убытков.
Подрядчик должен возместить заказчику убытки, если не устранит недостатки работ по гарантии
В гарантийный период заказчик установил, что подрядчик некачественно выполнил работы. Устранять дефекты подрядчик отказался, сославшись на то, что заказчик принял работы без претензий.
Заказчик заключил контракт с другим подрядчиком. Стоимость устранения недостатков составила более 1,3 млн руб.
Суд взыскал эту сумму с первоначального подрядчика и обязал его возместить заказчику расходы на представителя и уплату госпошлины.
При вынесении решения суд учел следующее:
— недостатки выявлены в пределах гарантийного срока;
— заказчик несколько раз уведомлял подрядчика о необходимости устранить недостатки и только после этого заключил контракт с новым подрядчиком;
— первоначальный подрядчик не заявлял о том, что документация о закупке составлена неверно, нарушена технология или неправильно определены материалы для выполнения работ;
— экспертизы, проведенные Роспотребнадзором и силами подрядчика и заказчика, подтвердили, что недостатки возникли из-за некачественного выполнения работ.
Документ: Постановление АС Поволжского округа от 27.09.2019 по делу N А06-12004/2018
Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 19.06.2018 N Ф07-6034/2018 по делу N А05-6545/2017
Руководствуясь статьей 737 ГК РФ и установив, что стороны подписали акт выполненных работ формы КС-2 и справку о стоимости выполненных работ формы КС-3; платежным поручением учреждение перечислило ответчику стоимость выполненных работ; при этом после подписания акта ответчик обязался произвести регулировку оборудования теплового узла после подключения здания к отоплению в течение трех дней; учреждение направило ответчику претензию с замечаниями относительно узла учета тепловой энергии, сделанными теплоснабжающими организациями при приемке теплового узла, однако данные замечания подрядчик не устранил, арбитражные суды правомерно обязали устранить недостатки работ по контракту на ремонт системы отопления, теплового узла и взыскали штраф, поскольку, несмотря на предусмотренную контрактом и техническим заданием обязанность подрядчика сдать тепловой узел и узел учета тепловой энергии в эксплуатацию с получением первичного акта допуска в эксплуатацию, соответствующая документация в материалы дела не представлена.
Контракт исполнен с нарушениями условий, для устранения
последствий которых необходимо понести расходы
Нередкими являются также случаи, когда контракт исполнен, но заказчиком после приемки поставленных ТРУ выявлены недостатки, которые не могли быть установлены непосредственно в момент приемки. На данный случай распространяют свои действия гарантийные обязательства исполнителя. Но что делать, если исполнитель такие обязательства выполнять не торопится?
В таком случае заказчик вправе поручить устранение недостатков другому лицу, отнеся расходы, связанные с этим, на лицо, допустившее такие недостатки.
Так, решением АС города Москвы от 29.12.2016 по делу N А40-155048/16-129-1370 установлено следующее. 13.08.2012 по результатам открытого аукциона между государственным заказчиком и подрядной организацией заключен государственный контракт на выполнение работ по ремонту фасада жилого дома. Цена контракта составила 51 141 000,00 руб.
Работы по объекту были выполнены, о чем свидетельствует акт государственной комиссии по приемке законченных работ по ремонту фасада жилого дома, утвержденный 21.12.2012. Однако в течение гарантийного срока были выявлены недостатки (дефекты), которые не могли быть выявлены при приемке работ.
19.06.2014 заказчик направил подрядной организации уведомление о составлении рекламационного акта 27.06.2014 в 14-00.
Надлежащим образом уведомленный представитель подрядчика на составление рекламационного акта не явился, о чем в указанном акте была сделана запись.
01.07.2014 заказчик направил подрядчику уведомление о составлении рекламационного акта от 27.06.2014 с указанием сроков устранения недостатков и с приложением рекламационного акта.
28.07.2014 заказчик направил подрядчику уведомление о составлении акта, в котором было зафиксировано, что недостатки (дефекты), указанные в рекламационном акте, не устранены; надлежащим образом уведомленный представитель подрядчика не явился.
10.08.2014 заказчик заключил государственный контракт с иным подрядчиком на завершение работ по устранению дефектов и недостатков после проведения капитального ремонта многоквартирных жилых домов (в т.ч. и жилого дома, выступавшего объектом ремонта по контракту с первоначальным подрядчиком).
Согласно акту государственной комиссии по приемке законченных работ по ремонту фасада жилого дома от 05.02.2016 выполнено работ на сумму 861 629,51 руб.
С учетом изложенных обстоятельств и представленных в материалы дела доказательств суд посчитал требование заказчика о взыскании с первоначального подрядчика стоимости затрат на устранение недостатков в размере 861 629,51 руб. обоснованным и подлежащим удовлетворению в полном объеме.
…В силу статьи 763 Гражданского кодекса Российской Федерации по муниципальному контракту на выполнение подрядных работ для муниципальных нужд подрядчик обязуется выполнить строительные, проектные и другие связанные со строительством и ремонтом объектов производственного и непроизводственного характера работы и передать их муниципальному заказчику, а муниципальный заказчик обязуется принять выполненные работы и оплатить их или обеспечить их оплату.
В соответствии со статьей 721 Гражданского кодекса Российской Федерации качество выполненной подрядчиком работы должно соответствовать условиям договора подряда, а при отсутствии или неполноте условий договора требованиям, обычно предъявляемым к работам соответствующего рода. Если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором, результат выполненной работы должен в момент передачи заказчику обладать свойствами, указанными в договоре или определенными обычно предъявляемыми требованиями, и в пределах разумного срока быть пригодным для установленного договором использования, а если такое использование договором не предусмотрено, для обычного использования результата работы такого рода. Если законом, иными правовыми актами или в установленном ими порядке предусмотрены обязательные требования к работе, выполняемой по договору подряда, подрядчик, действующий в качестве предпринимателя, обязан выполнять работу, соблюдая эти обязательные требования.
Согласно статье 722 Гражданского кодекса Российской Федерации в случае, когда законом, иным правовым актом, договором подряда или обычаями делового оборота предусмотрен для результата работы гарантийный срок, результат работы должен в течение всего гарантийного срока соответствовать условиям договора о качестве. Гарантия качества результата работы, если иное не предусмотрено договором подряда, распространяется на все, составляющее результат работы.
Согласно пунктам 1, 3 статьи 724 Гражданского кодекса Российской Федерации, если иное не установлено законом или договором подряда, заказчик вправе предъявить требования, связанные с ненадлежащим качеством результата работы, при условии, что оно выявлено в сроки, установленные настоящей статьей. Заказчик вправе предъявить требования, связанные с недостатками результата работы, обнаруженными в течение гарантийного срока.
В соответствии с положениями статьи 723 Гражданского кодекса Российской Федерации в случаях, когда работа выполнена подрядчиком с отступлениями от договора подряда, ухудшившими результат работы, или с иными недостатками, которые делают его не пригодным для предусмотренного в договоре использования либо при отсутствии в договоре соответствующего условия непригодности для обычного использования, заказчик вправе, если иное не установлено законом или договором, по своему выбору потребовать от подрядчика: безвозмездного устранения недостатков в разумный срок; соразмерного уменьшения установленной за работу цены; возмещения своих расходов на устранение недостатков, когда право заказчика устранять их предусмотрено в договоре подряда (статья 397).
В Обзоре судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 2 (2017), утвержденном Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 26.04.2017, указано, что пункт 1 статьи 723 Гражданского кодекса Российской Федерации не может быть истолкован как ограничивающий право заказчика на возмещение расходов на устранение недостатков в случае, если он, действуя добросовестно, предпринял меры по привлечению подрядчика к устранению недостатков, то есть направил последнему требование об их устранении в срок, предусмотренный законом, иным нормативным актом или договором, а при его отсутствии — в разумный срок (в том числе незамедлительно, если это требовалось по характеру недостатков), однако подрядчик уклонился от устранения недостатков работ. В таком случае расходы заказчика на устранение недостатков работ подлежат возмещению.
Какие последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения государственного или муниципального контракта по 44-ФЗ
За нарушение обязательств по контракту сторонам чаще грозит уплата неустойки в виде штрафа или пеней. Также ваш контракт может быть расторгнут. В этом случае для недобросовестных исполнителей предусмотрена специальная санкция — включение в реестр недобросовестных поставщиков.
В определенных случаях при нарушении исполнителем обязательств заказчик может не возвращать (удержать) деньги, внесенные в качестве обеспечения исполнения контракта (гарантийных обязательств), либо получить выплату по банковской гарантии.
- В каких случаях грозит штраф, пени за неисполнение или нарушение контракта
Пени всегда взыскиваются за просрочку исполнения, а штрафы — за ненадлежащее, некачественное исполнение или неисполнение обязательства. Их размер и порядок взыскания обязательно должны быть в контракте. В большинстве случаев размеры устанавливаются с учетом Правил определения размера неустойки N 1042 (ч. 4 ст. 34 Закона N 44-ФЗ).
Рекомендуем вам сначала зафиксировать нарушение, например составить акт или иной документ, подтверждающий ненадлежащее исполнение или неисполнение контракта. Затем рассчитать размер неустойки и направить стороне контракта претензию.
- Когда заказчик может не возвращать (удержать) деньги или предъявить требования по банковской гарантии, если деньги (гарантия) предоставлены как обеспечение исполнения контракта (гарантийных обязательств)
Если нужно предоставить обеспечение исполнения контракта (гарантийных обязательств), исполнитель может это сделать, предоставив банковскую гарантию или внеся деньги на счет, указанный заказчиком (ч. 3 ст. 96 Закона N 44-ФЗ).
Если поставщик (подрядчик, исполнитель) не исполнит контракт или исполнит его ненадлежащим образом, заказчик вправе удержать деньги (предъявить требования об уплате по банковской гарантии). Однако порядок таких действий в Законе N 44-ФЗ не установлен. Считаем, что, если заказчик расторг контракт в одностороннем порядке или по решению суда, он вправе не возвращать в полном объеме обеспечение исполнения контракта, внесенное деньгами, либо предъявить требование об уплате по банковской гарантии в соответствующем размере. Похожая позиция содержится в Письме Минэкономразвития России от 10.04.2017 N Д28и-1638.
Заказчик может также удержать часть денег из обеспечения исполнения контракта в размере начисленной неустойки, если контрагент не уплатил ее в добровольном порядке и соответствующие условия закреплены в контракте. Сходная позиция изложена в Письмах Минфина России от 11.03.2020 N 24-03-07/18298, от 27.12.2019 N 24-03-07/102835, Минэкономразвития России от 21.09.2015 N Д28и-2829, Обзоре судебной практики применения законодательства РФ о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 28.06.2017). Если такое обеспечение предоставлено в виде банковской гарантии, то взыскать по ней неустойку нельзя, поскольку она является неосновным обязательством по контракту (Письмо Минфина России от 26.03.2020 N 24-03-08/24024).
Во избежание спорных ситуаций рекомендуем предусмотреть в контракте случаи, когда заказчик имеет право не возвращать (полностью или частично) деньги (предъявить требования по банковской гарантии), предоставленные в качестве обеспечения исполнения контракта. Целесообразно также определить порядок реализации такого права.
Когда контракт может быть расторгнут
Любая сторона контракта вправе принять решение об одностороннем отказе от его исполнения по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом РФ для данного вида договоров. Например, за неоднократное нарушение сроков поставки или сроков оплаты товара (п. п. 2, 3 ст. 523 ГК РФ). Но это можно сделать, только если в контракте предусмотрена возможность одностороннего отказа. При этом достаточно, чтобы контрактом такое право было предоставлено только заказчику, поставщик в этом случае также будет иметь право на односторонний отказ (ч. 9, 19 ст. 95 Закона N 44-ФЗ).
Для заказчика предусмотрен ряд особых случаев, когда он обязан принять решение об одностороннем отказе от контракта, например, если поставщик победил в закупке благодаря тому, что представил недостоверные сведения о товаре или о себе (ч. 15 ст. 95 Закона N 44-ФЗ).
Если контрактом не предусмотрен односторонний отказ, за нарушение его условий вы можете инициировать расторжение в судебном порядке.
- Когда сведения об исполнителе включаются в РНП
На стадии исполнения контракта есть всего два случая, когда сведения об участнике включаются в реестр недобросовестных поставщиков из-за нарушений или неисполнения контракта (ч. 2 ст. 104 Закона 44-ФЗ):
- контракт расторгнут по решению суда;
- односторонний отказ заказчика от исполнения контракта.
После внесения в РНП недобросовестный поставщик не сможет участвовать в большинстве государственных закупок и закупок, проводимых по Закону N 223-ФЗ. Поскольку ограничить участие недобросовестных поставщиков в своих закупках могут как государственные заказчики, так и заказчики, работающие по Закону N 223-ФЗ (ч. 7 ст. 3 Закона N 223-ФЗ, ч. 1.1 ст. 31 Закона N 44-ФЗ).
В соответствии с частью 13 статьи 34 Закона N 44-ФЗ в контракт включается обязательное условие о порядке и сроках оплаты товара, работы или услуги, в том числе с учетом положений части 13 статьи 37 Закона N 44-ФЗ, о порядке и сроках осуществления заказчиком приемки поставленного товара, выполненной работы (ее результатов) или оказанной услуги в части соответствия их количества, комплектности, объема требованиям, установленным контрактом, о порядке и сроках оформления результатов такой приемки, а также о порядке и сроке предоставления поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обеспечения гарантийных обязательств в случае установления в соответствии с частью 4 статьи 33 Закона N 44-ФЗ требований к их предоставлению. В случае если контрактом предусмотрены его поэтапное исполнение и выплата аванса, в контракт включается условие о размере аванса в отношении каждого этапа исполнения контракта в виде процента от размера цены соответствующего этапа.
Кроме того, согласно части 4 статьи 34 Закона N 44-ФЗ в контракт включается обязательное условие об ответственности заказчика и поставщика (подрядчика, исполнителя) за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств, предусмотренных контрактом.
В соответствии с частью 6 статьи 34 Закона N 44-ФЗ в случае просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств (в том числе гарантийного обязательства), предусмотренных контрактом, а также в иных случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом, заказчик направляет поставщику (подрядчику, исполнителю) требование об уплате неустоек (штрафов, пеней).
Согласно части 8 статьи 34 Закона N 44-ФЗ штрафы начисляются за неисполнение или ненадлежащее исполнение поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом, за исключением просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств (в том числе гарантийного обязательства), предусмотренных контрактом. Размер штрафа устанавливается контрактом в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, за исключением случаев, если законодательством Российской Федерации установлен иной порядок начисления штрафов.
Вместе с тем частью 8 статьи 95 Закона N 44-ФЗ предусмотрено, что расторжение контракта допускается по соглашению сторон, по решению суда, в случае одностороннего отказа стороны контракта от исполнения контракта в соответствии с гражданским законодательством.
Согласно части 9 статьи 95 Закона N 44-ФЗ заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации (далее — ГК РФ) для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств, при условии, если это было предусмотрено контрактом.
Порядок направления такого решения установлен частью 12 статьи 95 Закона N 44-ФЗ.
Согласно части 14 статьи 95 Закона N 44-ФЗ заказчик обязан отменить не вступившее в силу решение об одностороннем отказе от исполнения контракта, если в течение десятидневного срока с даты надлежащего уведомления поставщика (подрядчика, исполнителя) о принятом решении об одностороннем отказе от исполнения контракта устранено нарушение условий контракта, послужившее основанием для принятия указанного решения, а также заказчику компенсированы затраты на проведение экспертизы в соответствии с частью 10 статьи 95 Закона N 44-ФЗ.
В соответствии с частью 2 статьи 104 Закона N 44-ФЗ информация о поставщиках (подрядчиках, исполнителях), с которыми контракты расторгнуты в результате одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта в связи с существенным нарушением ими условий контракто
Согласно части 6 статьи 104 Закона N 44-ФЗ в случае расторжения контракта по решению суда или в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта заказчик в течение трех рабочих дней с даты расторжения контракта направляет в Федеральную антимонопольную службу информацию, предусмотренную частью 3 указанной статьи, а также копию решения суда о расторжении контракта или в письменной форме обоснование причин одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта.
Ответ подготовил Консультант
Регионального информационного центра сети КонсультантПлюс
Кожина Снежана Римовна
в рамках услуги Консультации Линии консультаций
Источник